Neamerické společnosti se často dopouštěly a dopouštějí chyb při jejich podnikatelském úsilí na americkém trhu. Někdy jde o chyby obchodní, v některých případech o omyly právní, ale ve většině případů mají tyto chyby obchodní a právní souvislosti. Důvodem je, že se obchoduje po právu a právo reguluje obchod - tyto dvě oblasti jsou neodmyslitelně spjaty. Výčet všech chyb, kterých se neamerické strany obvykle dopouštějí, by byl jistě velice obsáhlý, a proto zde uvádíme pouze ty nejčastější.
Schválení výrobku v USA
Některé výrobky nemohou být dovezeny do USA a prodávány bez příslušného souhlasu amerických federálních či státních úřadů. Pro některé výrobky se vyžaduje registrační řízení (a s tím je případně spjata povinnost podávat pravidelné zprávy), což je častější, než požadavek předchozího souhlasu. Ujistěte se, zda se některá z těchto povinností nevztahuje na váše výrobky. Ujistěte se, zda informace o této problematice, které obdržíte, jsou aktuální.
V jednom případě chtěla evropská společnost (ECo) vyvážet do USA a tam prodávat sluneční brýle bez lékařského předpisu. ECo se dozvěděla od obchodní sekce agentury ve své zemi, že jak v domovské zemi, tak v USA se vyžaduje předchozí schválení slunečních brýlí Americkým úřadem pro potraviny a léčiva (FDA), což by mohlo trvat měsíce. ECo si najmula amerického právníka, aby prověřil situaci. Ukázalo se, že informace, které ECo získala, již nejsou platné - FDA změnila svou politiku a pravidla několik měsíců předtím. Předchozí souhlas nebyl nadále vyžadován. Místo toho byla ECo povinna (stejně jako její američtí obchodní zástupci) pouze se zaregistrovat u FDA. Toto řízení vyžadovalo vyplnit několik formulářů, zaslat je FDA a obdržet registrační číslo. Následně musela být úřadu zaslána výroční zpráva. Registrační řízení bylo dokončeno v průběhu několika týdnů. Obtížné bylo identifikovat příslušné pracoviště FDA, na které se vztahovala tato záležitost (existuje mnoho pracovišť FDA s různou pravomocí).
Závěr: Pokud existuje důvodná pochybnost, zda je vyžadován předchozí souhlas amerických vládních úřadů, registrace nebo podobné řízení pro váš výrobek, nebo jak takové řízení probíhá, měli byste kontaktovat kompetentního amerického právníka, který se touto věcí bude zabývat.
„Due diligence“ Vašeho potenciálního obchodního partnera
Neamerický obchodník může navázat kontakt se svým budoucím americkým obchodním partnerem na veletrhu nebo při podobné události, v letadle, přes přítele nebo podobným neformálním způsobem. Pochopitelně obchodní partner může tvrdit, že on (nebo jeho společnost) obdivuje výrobky a služby zahraniční strany, a je ochoten se ihned stát jejich distributorem, obchodním zástupcem, nabyvatelem licence atd. Někdy se stane, že zahraniční strana s tím dá souhlas, ať již ústně nebo dokonce písemně. To je zásadní chyba. Může to vést k obchodním problémům, rozporům nebo dokonce k žalobě. Měli byste si důkladně prověřit potenciálního obchodního partnera v USA (formou omezené „due diligence“) dříve, než navážete obchodní vztahy. Váš americký právník je obvykle schopen obstarat a zhodnotit důležité informace o Vašem potenciálním partnerovi.
Závěr: Nedělejte obchody s někým, koho si předtím pečlivě neprověříte.
Zpřístupnění duševního vlastnictví jiné osobě než důvěryhodnému zaměstnanci
Některé zahraniční společnosti umožní americkému distributorovi, zástupci, partnerovi či jiným osobám přístup k informacím, které jsou předmětem práv duševního vlastnictví společnosti (patenty, ochranné známky, autorská práva, know how atd.) v souvislosti s registrací těchto práv. Výsledkem však může být chybný postup nebo dokonce podvodné jednání. Může se stát, že osoba, která byla pověřena podáním přihlášky, uvede na přihlášce sebe nebo svou společnost jako vlastníka - žadatele, a nikoli Vaši společnost.
Závěr: Tyto otázky jsou pro Váš obchod naprosto zásadní. Tyto záležitosti by pro Vás měl obstarávat pouze ten nejdůvěryhodnější zaměstnanec Vaší společnosti, který bude spolupracovat s americkým právníkem.
Registrace práv duševního vlastnictví v USA (nebo na západní hemisféře) - vysoká priorita
Prvořadou otázkou, kterou by se zahraniční společnost měla zabývat – a mnohé o to nedbají, je podání přihlášky patentu, ochranné známky a jiných práv duševního vlastnictví v USA a, pokud je to vhodné, i na jiných trzích západní polokoule. Měli byste zahájit řízení podáním těchto přihlášek dříve, než zahájíte obchodování v této oblasti. Obzvlášť důležité je to pro ochranné známky, značky a obchodní jméno, slogany, loga a symboly, které hodláte používat. Řízení bude spočívat v prověření, zda třetí strana nezaregistrovala nebo nepodala přihlášku, nebo neužívá takovou nebo jinou zaměnitelnou známku, jméno, atd. Neměli byste užívat a můžete být žalováni za používání známek, jmen, sloganů, loga nebo symbolů, které porušují práva třetí strany. Navíc, pokud jste již začali používat takové značky, jména atd. a musíte to ukončit, přinese Vám to dodatečné náklady a případně může být obtížné získat potenciální zákazníky, kteří by respektovali Vaši novou známku atd.
Závěr: Ochrana Vašich práv duševního vlastnictví by pro Vás měla být prvořadou otázkou.
Nepověřujte nikoho zakládáním Vaší dceřinné společnosti v USA
- vyjma Vašich důvěryhodných zaměstnanců ve spolupráci s Vaším americkým právníkem (a jinými experty).
Pro ilustraci uveďme případ z praxe:
Evropská společnost (ECo) si najala osobu, o které majitel ECo předpokládal, že je jeho dobrým přítelem, aby pracovala pro dceřinnou společnost, kterou ECo hodlala založit v USA (USCorp). Tento „přítel“ sdělil majiteli ECo, že podle platného amerického práva musí mít minimálě jeden společník americké dceřinné společnosti trvalý pobyt v USA, což on sám měl. Ve skutečnosti však žádný společník nemusí mít trvalý pobyt v USA, toto tvrzení bylo nepravdivé. ECo a jeho majitel tedy rozhodli, že jednu akcii v USCorp získá majitel ECo a druhou (jako „nominee“) tento přítel, aby se tak vyhovělo domnělé zákonné podmínce, a zbylých 98 akcií mělo připadnout buď přímo ECo nebo pověřenému správci (trustee) (o konečném řešení měla ECo rozhodnout později). Majitel ECo věřil, že tuto informaci jednoznačně sdělil příteli, ten tomu rozuměl a souhlasil s tím. Neexistovala, a nikdy nebyla podepsána, žádná písemná smlouva mezi ECo, majitelem ECo a tímto přítelem. Přítel však založil americkou společnost za pomoci amerického právníka podle svého uvážení. Zařídili, že bylo vydáno 20 akcií: 10 obdržel tento přítel a 10 majitel Eco. Poté začal přítel tvrdit, že je z 50% majitelem americké společnosti. Prohlásil se za ředilele a „CEO“ této společnosti a vedle majitele ECo jedním z členů představenstva. ECo investovala do americké společnosti podstatnou částku peněz (kapitálu) a společnost také mezitím uzavřela lukrativní dlouhodobou obchodní smlouvu s významným americkým zákazníkem na koupi výrobků ECo od americké pobočky. ECo a její majitel se poté pokusili urovnat celou záležitost s přítelem smírně, ale marně. Výsledkem pro ECo a jejího majitele byl nákladný právní spor v USA a související potíže.
Poučení:
- Ujistěte se, že jste to vy, kdo kontroluje celý proces zakládání společnosti v USA.
- Ujistěte se, že smlouvy a základní „pravidla hry“ jsou v psané podobě a připraveny Vaším americkým právníkem.
Používání servisních společností k založení Vaší americké společnosti
V mnoha zemích vycházejí inzeráty, které nabízejí založení americké společnosti za velmi nízkou cenu. Neměli byste si najímat podobné společnosti. Podle zkušeností neodvedou tyto servisní společnosti veškerou práci, která je třeba k založení a (dle americké právní hantýrky) zorganizování společnosti. To je zejména případ, kdy je společnost korporací (American corporation), založenou podle práva určitého amerického státu. Servisní společnost většinou nevěnuje pozornost dokumentaci k volbě statutárních orgánů a pověřených pracovníků, přijetí stanov (Bylaws), upsání a schválení vkladů do základního kapitálu, vydání akcií a některým dalším otázkám. To má za následek špatnou strukturu společnosti. Obecně se dá říct, že je mnohem nákladnější a komplikovanější napravit nedostatky a chyby, než když je práce provedena pečlivě a správně od začátku.
Prvotřídní smlouvy jsou pro americký trh nezbytností
Pokud chcete zvýšit své šance na zaplacení, uspět v obchodě, ochránit svá duševní vlastnictví a vyhnout se právním, daňovým a jiným problémům, budete potřebovat správně sepsané smlouvy pro americký trh, které vám připraví zkušení američtí právníci. Můžeme uvést nepřeberný počet případů, kdy se zahraniční strana tímto neřídila a poté jí vznikly dodatečné náklady. Zde je jeden příklad:
Evropská společnost (ECo) uzavřela bez jakéhokoliv právního poradce smlouvu o spolupráci s americkým výrobcem-prodejcem podobného průmyslového vybavení. Smlouva obsahovala ustanovení, které zakazovalo ECo prodávat své vlastní nebo podobné výrobky kdekoli jinde v Severní Americe po dobu 5 let od zániku této smlouvy. Smlouva byla ukončena poté, co americká strana neplnila své závazky vůči ECo. Podle smlouvy měly být všechny spory rozhodovány třemi rozhodci v místě sídla americké strany (v Indianě) a podle práva Státu Indiana. Americká strana vznesla nároky před arbitráží s tím, že jí ECo dluží peníze a především pro vynucení zákazu konkurence. Výsledkem bylo zdlouhavé a nákladné rozhodčí řízení s americkou stranou, která měla výhodu „domácího soudu“.
Závěr: Kdyby se ECo poradila s kompetentním americkým právníkem, který by jí pomohl při vyjednávání smlouvy, takové nepříjemnosti by pravděpodobně zůstala ušetřena.
Správná aplikace sjednaných Všeobecných obchodních podmínek (VOP) přizpůsobených podmínkám amerického trhu
VOP skýtají pro zahraničního vývozce a pro jeho americké dceřinné společnosti či zastoupení velmi důležitou výhodu. Výhod je příliš mnoho, abychom je mohli na tomto místě všechny vyjmenovat.
Buďte opatrní, když ukončujete spolupráci s americkým distributorem, uživatelem franšízy, obchodním zástupcem či nabyvatelem licence. Postupujte obezřetně, podle kompetentních rad dříve, než se pokusíte ukončit spolupráci. Distributoři, uživatelé franšízy, obchodní zástupci a nabyvatelé licence, s nimiž byla ukončena spolupráce, často zahajují spory žalobou s odůvodněním, že došlo k nesprávnému ukončení nebo podají protinávrh, odůvodněný nesprávným ukončením v případě, že dodavatelé, poskytovatelé franšízy, nebo poskytovatelé licence na ně podají žalobu (např. pro zaplacení dlužné částky).
Dvě poučení:
- Ujistěte se, že jakýkoli krok v souvislosti s ukončením smlouvy (nebo odmítnutím obnovit smlouvu) jste provedli správně.
- Pokud je smlouva s distributorem, uživatelem franšízy, obchodním zástupcem a nabyvatelem licence správně sepsána zkušeným právníkem, výrazně se snižuje riziko úspěchu nároků z nesprávného ukončení spolupráce nebo riziko, že budou takové nároky vůbec vzneseny.
Váš americký obchodní právník by měl být členem vyjednávacího týmu. Zkušený americký obchodní právník pochopí rychle principy podnikání Vaší společnosti a Vašeho potenciálního obchodního patrnera, čeho chcete dosáhnout ve Všem obchodu a jiné praktické a obchodní informace. Bude schopen Vám poradit se zamýšlenou obchodní transakcí. Právníci mají zpravidla rozsáhlé zkušenosti při vyjednávání o obchodních smlouvách a měli by to být oni, kdo bude v konečné fázi připravovat smluvní dokumentaci. Jejich účast při jednání jim tento úkol zjednoduší a přispěje k dobrému výsledku práce.
zpět na začátek
Autoři textu: Aaron N. Wise, Tomáš Rychlý, advokáti (anw@gdblaw.com, rychly@akvk.cz).
