Dokument pojednává o potřebných krocích při zakládání joint-ventures. Zdůrazňuje význam prvotřídních smluv o joint-ventures a v této souvislosti se soustředí na předsmluvní ujednání.
Správný partner
Joint-venture (JV) bude na americkém trhu fungovat jen v případě, že budete mít správného společníka. Pečlivě hodnoťte každého potenciálního partnera JV před tím, než dojde k uzavření obchodu. Váš americký právník může pro vás získat zajímavé informace o potenciálním kandidátu, které by pro vás jinak nebyly dostupné.
Většina JV nejsou navěky
Neměli byste je považovat za trvalé svazky – nebo dokonce za dlouho trvající dohody. Okolnosti, lidé a nálady se mění. Zkuste uspořádat váš americký JV a Vaše plány s ohledem na skutečnost, že se takové partnerství může kdykoli rozpadnout, a to tak, abyste mohli pokračovat v obchodech i po zániku JV.
U.S. korporace („corporation“) jako institucionální podoba JV
Zřídkakdy by se měla zahraniční strana podílet přímo na americkém JV nebo na smlouvě o spolupráci. Přímá účast v neinkorporovaném JV (tj. neexistující ve formě samostatné právnické osoby) nebo na „smlouvě o spolupráci“ může vystavit zahraničního partnera možné odpovědnosti za závazky JV, právním sporům v USA a negativním daňovým důsledkům. Zpravidla, z pohledu českého partnera, by měla být institucionálním vyjádřením JV nová americká korporace („corporation“). Mohou nastat případy, kdy bude vhodná jiná právní forma americké právnické osoby jako např. společnost s ručením omezeným („LLC“), která bude lépe vyhovovat daným podmínkám.
Tři typické druhy amerických JV
- Distribuční JV: Česká a americká strana utvoří korporaci podle práva některého amerického státu (velmi často Delaware) (dále jen „JV Corp“), každá strana bude vlastnit dohodnutý podíl na této společnosti. Běžně to budou výrobky české strany, které bude JV prodávat a smlouva o distribuci bude sjednána/podepsána spolu s dokumenty o JV. Jestliže americká strana bude také prodávat zboží nebo výrobky JV Corp, podmínky budou ujednány ve zvláštní smlouvě. Běžně americká strana přispěje marketingovou znalostí, zajištěním prodeje (vlastními nebo nezávislými prodejci či obchodními zástupci), technickými znalostmi o výrobcích JV a případně administrativním a technickým zázemím. JV Corp bude prodávat zboží zákazníkům v rámci dohodnutého území (např. celé území USA, případně jiná území na západní hemisféře).
- Produkční JV: Jde o obdobu distribučního JV, kromě toho, že JV Corp bude vyrábět (zčásti nebo zcela) a/nebo kompletovat výrobky dodávané českou stranou (a, pokud to bude možné, též stranou americkou) a dále je prodávat. Americká strana může mít výrobní zázemí, které bude použito pro výrobky JV Corp, nebo JV Corp může koupit či pronajmout již existující zařízení, anebo postavit nový výrobní podnik. Výroba může být umístěna v USA, nebo v Kanadě, Mexiku nebo jinde na západní hemisféře. Mezi smluvní dokumenty, které musí být uzavřeny, náleží „licenční smlouva“ od příslušného partnera JV poskytující JV Corp práva vyrábět výrobky s využitím partnerovy technologie nebo jiných práv duševního vlastnictví.
- R&D JV: Česká a americká strana vytváří subjekt, jehož úkolem je účastnit se na výzkumu a vývoji nebo podobných aktivitách.
Význam prvotřídních smluvních dokumentů o JV
Jedná se o nezbytnost, zejména pro zahraniční (českou) stranu. Je-li to možné, měly by být všechny dokumenty podepsány najednou.
Předsmluvní ujednání
Spíše než přistoupit přímo k návrhům smluv, je obvykle výhodnější začít přípravou a vyjednáváním, spolu s americkými advokáty, a později podpisem předsmluvních ujednání či „nezávazného soupisu klíčových podmínek“ celé transakce („a non-binding summary of key terms“ (NB-SOT)). Tato technika je přínosná pro obě strany.
Předkládání návrhů
Jak již bylo několikrát zmíněno v tomto textu, vy - jako česká strana - byste měli vynaložit veškeré úsilí k uchopení a udržení iniciativy při předkládání návrhů NB-SOT i návrhů smluv. Umožněte americké straně, aby se vyjádřila k předloženým dokumentům. Význam iniciativy v podávání návrhů by neměl být podceňován.
Daňové plánování
Daňové plánování je důležité pro samotné americké JV se součinností expertů. Může mít vliv na strukturu JV, která bude vyjednána a přijata.
Některé otázky, o nichž se vyjednává při založení JV (příklady):
Tento výčet obsahující pouze několik příkladů předpokládá, že společnost, jejímž prostřednictvím JV podniká, je americkou korporací.
- Podle práva kterého státu USA bude korporace JV založena?
- Jaký typ akcií korporace JV („JV vehicle“) vydá a jaké procento bude v rukou té které strany?
- Kapitálová účast na korporaci JV každého z partnerů; její kapitalizace obecně. Jak bude rozhodnuto o budoucím zvýšením kapitálu nebo o půjčkách, pokud bude korporace potřebovat dodatečné financování?
- Kdo budou a jak budou vybírání členové vedoucího managementu korporace JV (představenstva) a vedoucí pracovníci?
- Jaké budou funkce a pravomoci (a omezení pravomocí) každého z vedoucích pracovníků korporace?
- Jaká jednání, první úkony atd. korporace JV vyžadují předchozí souhlas společníků a/nebo představenstva? Bude vyžadována kvalifikovaná většina nebo jednomyslnost pro některá jednání nebo činnost korporace JV?
- Situace, kdy vše uvízne na mrtvém bodě („deadlock“) a jak řešit takové situace smluvně.
- Jaká budou omezení převodu akcií americké JV korporace? Povinnost odkoupit podíl? Prodej a nákup opcí? Ustanovení o předkupním právu?
- Ustanovení o ukončení JV a zániku korporace.
- Všechna klíčová ustanovení o distribuci, licencích, zaměstnancích, úvěrech, službách, nebo jiných dohodách mezi partnery JV a JV samotnou.
- Ustanovení o tom, jakým způsobem se budou řešit spory a nároky a které právo se bude aplikovat na smlouvy JV.
Přínos českého klienta
Český partner by měl úzce spolupracovat s americkými právníky, aby řádně projednal a uzavřel smlouvy ohledně amerického JV. Jeho názory, přínos a spolupráce jsou naprosto nezbytné.
Americká korporace s více než jedním společníkem
Nezáleží na tom, zda se společnost nazývá JV; v případě více společníků v americké korporaci bude minimálně potřeba sjednat: (i) společenskou smlouvu mezi stranami; a (ii) stanovy („by-laws“) americké korporace přizpůsobené ustanovení společenské smlouvy. Například: česká společnost vytváří americkou korporaci. Při vzniku této korporace nebo později určitý zaměstnanec nebo skupina zaměstnanců americké korporace může koupit nebo jinak nabýt její akcie. Pokud se tak stane, bude nezbytné připravit, vyjednat a podepsat nakonec společenskou smlouvu společně se zvláštními stanovami.
Náklady
Obvykle budou právní výdaje mnohem vyšší v případě vytváření JV než v případě založení americké korporace kontrolované jedním společníkem.
Autoři textu: Aaron N. Wise, Tomáš Rychlý, advokáti (anw@gdblaw.com, rychly@akvk.cz).
